第十四屆全國人大常委會第七次會議于2023年12月29日審議通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（“《新公司法》”）， 將于2024年7月1日起施行。《新公司法》對公司治理制度進(jìn)行了改革，從股東會中心主義向董事會中心主義邁進(jìn)，內(nèi)容涉及董事、高級管理人員作為公司內(nèi)部經(jīng)營核心以及監(jiān)事作為公司內(nèi)部監(jiān)督主體的職權(quán)和責(zé)任之變化。本文梳理了《新公司法》對于董事、監(jiān)事、高級管理人員（以下簡稱“董監(jiān)高”）的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，并就《新公司法》對董監(jiān)高的責(zé)任范圍及其法律應(yīng)對問題，給出分析和建議，以期引起公司“董監(jiān)高”對法律變化的重視，確保合規(guī)履職，減少因違規(guī)給公司和董監(jiān)高個人帶來的責(zé)任與風(fēng)險。
        一、完善了董監(jiān)高的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)
        （一）增補(bǔ)了忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的內(nèi)涵

        現(xiàn)行公司法僅原則性規(guī)定董監(jiān)高對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，但沒有進(jìn)一步闡釋什么是忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)?！缎鹿痉ā诽钛a(bǔ)了這一空白，明確提出忠實(shí)義務(wù)是指“應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益”，勤勉義務(wù)是指“執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意”，從正反兩個方面給董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)劃定邊界。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
        （二）對監(jiān)事的忠實(shí)義務(wù)要求提高至與董事、高級管理人員相當(dāng)
現(xiàn)行公司法對于監(jiān)事的忠實(shí)義務(wù)要求明顯低于對于董事和高級管理人員（以下簡稱“高管”）的要求，體現(xiàn)在禁止的一系列違反忠實(shí)義務(wù)行為的義務(wù)主體僅限于董事和高管，不包括監(jiān)事?！缎鹿痉ā穼⒈O(jiān)事也列入了該等禁止行為的義務(wù)主體范圍，監(jiān)事承擔(dān)的忠實(shí)義務(wù)已與董事、高管相當(dāng)。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十一條 董事、監(jiān)事、高級管理人員不得有下列行為：（一）侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）利用職權(quán)賄賂或者收受其他非法收入；（四）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（五）擅自披露公司秘密；（六）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
        第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。
        第一百八十六條 董事、監(jiān)事、高級管理人員違反本法第一百八十一條至第一百八十四條規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
        （三）加強(qiáng)了對董監(jiān)高關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制
        現(xiàn)行公司法對未上市公司與董監(jiān)高發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的限制較少，通常理解不違反公司章程的規(guī)定即可，往往是在公司上市后受上市公司監(jiān)管規(guī)定要求才實(shí)質(zhì)收緊?！缎鹿痉ā反蠓訌?qiáng)了對董監(jiān)高與公司之間關(guān)聯(lián)交易的限制，主要包括：（1）將監(jiān)事納入關(guān)聯(lián)交易規(guī)制主體；（2）擴(kuò)大了關(guān)聯(lián)交易的范圍，不僅將董監(jiān)高間接與公司從事的交易納入關(guān)聯(lián)交易范圍，而且將董監(jiān)高的近親屬、董監(jiān)高或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)、與董監(jiān)高“有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人”與公司之間的交易也納入關(guān)聯(lián)交易范圍；（3）只要落入關(guān)聯(lián)交易范圍，就需要向董事會或者股東會報(bào)告，并且經(jīng)董事會或者股東會審議通過。
        而對于上市公司而言，《新公司法》比現(xiàn)行的證券監(jiān)管規(guī)則更嚴(yán)：現(xiàn)有證券監(jiān)管規(guī)則下，上市公司關(guān)聯(lián)交易達(dá)到一定金額以上的才需要履行董事會或者股東會決策程序；而《新公司法》下，無論金額大小，只要是與董監(jiān)高相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易，都需要提交董事會或者股東會審議，可謂對董監(jiān)高的信義義務(wù)要求更為嚴(yán)格。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會或者股東會報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。
董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。
        （四）完善了董監(jiān)高不得謀取公司商業(yè)機(jī)會的規(guī)定
        現(xiàn)行公司法下，董事、高管未經(jīng)股東會同意不得謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會?！缎鹿痉ā废?，一是將監(jiān)事納入規(guī)制主體范圍，二是允許公司章程將審批層級下放到董事會，三是增加了董監(jiān)高不得謀求公司機(jī)會的例外情形：“如果根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定公司不能利用該商業(yè)機(jī)會”，則董監(jiān)高可以謀取。新增的該等例外規(guī)定，一方面避免了公司客觀不具備展業(yè)資質(zhì)時商業(yè)機(jī)會的浪費(fèi)，另一方面將該等例外限縮在“法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定”的范圍內(nèi)，標(biāo)準(zhǔn)相對客觀容易判斷。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會。但是，有下列情形之一的除外：1.向董事會或者股東會報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；2.根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會。
        （五）完善了董監(jiān)高同業(yè)競爭的相關(guān)規(guī)定
現(xiàn)行公司法下，董事、高管未經(jīng)股東會同意不得與公司開展同業(yè)競爭。相較于現(xiàn)行公司法，《新公司法》完善了董監(jiān)高同業(yè)競爭的相關(guān)規(guī)定，一是將監(jiān)事納入同業(yè)競爭規(guī)制主體，二是允許公司章程將審批層級下放到董事會。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。
        （六）強(qiáng)化了董監(jiān)高維護(hù)資本充實(shí)的責(zé)任
        貫穿資本充實(shí)制度是本次《新公司法》修訂的重點(diǎn)內(nèi)容。在各方權(quán)利義務(wù)分配上，不僅對直接出資人（股東）提出了更高的要求，也強(qiáng)化了公司運(yùn)營過程中董監(jiān)高維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任，包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資、違規(guī)為他人取得公司股份提供財(cái)務(wù)資助的情形下，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高均對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。如此，把董事、監(jiān)事、高管安置在公司和股東之間各個可能導(dǎo)致資本違規(guī)流出的節(jié)點(diǎn)上，更有利于保護(hù)公司和債權(quán)人利益。董監(jiān)高在各環(huán)節(jié)維護(hù)資本充實(shí)的義務(wù)，也是《新公司法》對董監(jiān)高勤勉義務(wù)的具體要求。
        參考法條：《新公司法》
        第五十一條 有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        第五十三條 公司成立后，股東不得抽逃出資。違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
        第一百六十三條 公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        第二百二十六條 違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        第二百一十一條 公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        二、增加了董事高管執(zhí)行職務(wù)對第三人的賠償責(zé)任
        現(xiàn)行公司法下，董監(jiān)高的賠償責(zé)任包括董監(jiān)高對公司的賠償責(zé)任和董事、高管對股東的賠償責(zé)任：“第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”“第一百五十二條 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟”。

        在此基礎(chǔ)上，《新公司法》引入了董事高管對第三人的賠償責(zé)任，明確董事高管對因其執(zhí)行職務(wù)時存在故意或者重大過失造成的第三人損失負(fù)有賠償責(zé)任。
        參考法條：《新公司法》
        第一百九十一條 董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        三、強(qiáng)化了董事在公司清算中的責(zé)任
        明確董事為公司的清算義務(wù)人?，F(xiàn)行公司法下，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)后的規(guī)定期限內(nèi)成立清算組。但由公司的“誰”來成立清算組，沒有進(jìn)一步規(guī)定，責(zé)任主體不清。《新公司法》明確規(guī)定了董事是清算義務(wù)人（即在解散事由出現(xiàn)后規(guī)定期限內(nèi)有義務(wù)組成清算組的人），將清算義務(wù)壓實(shí)到董事這一自然人主體，清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)、給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本條款意在解決公司出現(xiàn)解散事由后久不啟動清算的問題。

        明確董事默認(rèn)為公司清算組成員?，F(xiàn)行公司法下，有限公司的清算組成員為股東，股份公司的清算組成員為董事或者股東大會確定的人員，組織效率較低?！缎鹿痉ā废?，有限公司和股份公司的清算組成員統(tǒng)一默認(rèn)為董事，除非公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人。清算組成員負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，因怠于履行清算職責(zé)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        《新公司法》在公司清算環(huán)節(jié)賦予了董事更大的職責(zé)。由此，董事職責(zé)貫穿公司催繳出資、維持出資、公司運(yùn)營、清算履職的全生命周期，也是本次公司法修訂確立董事在公司經(jīng)營管理中的核心地位的體現(xiàn)。
        參考法條：《新公司法》
        第二百三十二條 公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        第二百三十八條 清算組成員履行清算職責(zé)，負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。清算組成員怠于履行清算職責(zé)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；因故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
        四、新增了控股股東、實(shí)際控制人的相關(guān)規(guī)制
        （一）新增控股股東、實(shí)際控制人實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)亦需承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)

        在公司內(nèi)部，忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)是董事、監(jiān)事、高級管理人員作為股東的受托人對委托人承擔(dān)的義務(wù)。但實(shí)踐中，也存在控股股東、實(shí)際控制人利用自己對公司的控制力實(shí)際行使董事職權(quán)的情況。現(xiàn)有公司法缺乏對這種情況的直接約束。本次修訂規(guī)定：盡管不具備董事身份，但若控股股東、實(shí)際控制人實(shí)際執(zhí)行了董事職權(quán)，亦應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，也即，前述的忠實(shí)勤勉義務(wù)中對于董事的要求，控股股東及實(shí)際控制人也應(yīng)當(dāng)遵守。
        參考法條：《新公司法》
        第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
        （二）新增控股股東、實(shí)際控制人指示董事行事時的連帶責(zé)任
        《新公司法》明確要求，若公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事或高管從事?lián)p害公司或者股東利益的行為，應(yīng)與該董事高管承擔(dān)連帶責(zé)任。該新增規(guī)定與《新公司法》第一百八十條相互配合，可更有力防范控股股東及實(shí)際控制人濫用控制地位損害公司或中小股東利益的風(fēng)險，有助于促進(jìn)公司治理良性發(fā)展。
        參考法條：《新公司法》
        第一百九十二條 公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。
        五、從《新公司法》新規(guī)出發(fā)的應(yīng)對建議
        通過以上變化可以看出，《新公司法》從公司成立到運(yùn)營、清算的各個階段均對董監(jiān)高賦予了更高的職權(quán)，也施加了更重的責(zé)任與義務(wù)，董監(jiān)高的履職風(fēng)險也相應(yīng)提升。為應(yīng)對這些變化，建議如下：

        （一）基于董監(jiān)高群體的立場
        1.關(guān)注履職責(zé)任，提高責(zé)任意識。在實(shí)際履職時，應(yīng)注意定期核查公司財(cái)務(wù)報(bào)表，視情況聘請第三方機(jī)構(gòu)對股東出資進(jìn)行核實(shí)，對催繳股東出資等履職憑證進(jìn)行留存，關(guān)注減資、利潤分配等公司重大流程的合規(guī)合法性，如發(fā)現(xiàn)職責(zé)相關(guān)議題的及時提請董事會討論表決。
        2.注重履職獨(dú)立性，遵守忠實(shí)勤勉義務(wù)。同時注意公司行為對第三方的影響，避免對第三方利益造成損害。
        3.可向公司建議購買責(zé)任保險，提前對履職風(fēng)險進(jìn)行適當(dāng)規(guī)避。
        4.對于掛名“董監(jiān)高”，應(yīng)及時與實(shí)際執(zhí)行職務(wù)的人員或公司實(shí)控人了解包括股東出資在內(nèi)的公司情況，如需要的可盡快解除任職。
        （二）基于公司法人的立場
        1.對于新規(guī)規(guī)定可以自行約定的涉及董事會職權(quán)的內(nèi)容，如清算組成員構(gòu)成等，公司應(yīng)注意結(jié)合新規(guī)對公司章程及內(nèi)部規(guī)定中的相關(guān)約定進(jìn)行系統(tǒng)性核查及更新，確認(rèn)是否需要變更。
        2.公司應(yīng)完善董監(jiān)高履職流程及要求，并妥善保管董監(jiān)高履職相關(guān)證明，確保對履職董監(jiān)高的保護(hù)。因法規(guī)中明確如董監(jiān)高違反公司章程且給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，對此，公司可考慮在章程中將對于董監(jiān)高的重點(diǎn)履職要求及行為義務(wù)進(jìn)行羅列，如有需要的可進(jìn)一步在除章程外的內(nèi)部規(guī)則中予以明確。