近日，陜西省地方金融監(jiān)督管理局制定了《陜西省商業(yè)保理公司監(jiān)督管理實施細則》（以下簡稱“細則”）自2023年9月1日起施行。原則上應(yīng)在實施之日起1年內(nèi)達到規(guī)定的各項監(jiān)管要求。

      此次《細則》的制定出臺，就是按國家要求“積極探索地方立法”的具體實踐，填補了陜西省地方金融監(jiān)管法律規(guī)范的空白，促進行業(yè)健康發(fā)展，更好發(fā)揮特色優(yōu)勢服務(wù)經(jīng)濟社會發(fā)展。

      2012年6月，商務(wù)部發(fā)布了《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點有關(guān)工作的通知》，該通知是第一個中央層面就商業(yè)保理業(yè)務(wù)開展進行部署的規(guī)范性文件。該通知允許在天津市濱海新區(qū)、上海市浦東新區(qū)開展商業(yè)保理試點，探索商業(yè)保理發(fā)展途徑，支持中小商貿(mào)企業(yè)發(fā)展。此后，商務(wù)部又相繼發(fā)布多個對商業(yè)保理企業(yè)的試點實施的方案、擴大試點范圍、支持商業(yè)保理行業(yè)發(fā)展等內(nèi)容進行了規(guī)定。2018年，商務(wù)部將商業(yè)保理公司業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管職責劃分至銀保監(jiān)會。2019年10月銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)〔2019〕205號，以下簡稱“205號文”），主要“從依法合規(guī)經(jīng)營、加強監(jiān)督管理、穩(wěn)妥推進分類處置、嚴把市場準入關(guān)、壓實地方監(jiān)管責任、優(yōu)化營商環(huán)境”六個方面指導(dǎo)對商業(yè)保理企業(yè)進行監(jiān)督管理。

      2023年2月，陜西省地方金融監(jiān)督管理局根據(jù)《陜西省地方金融條例》《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》、205號文等法規(guī)和規(guī)章起草了《陜西省商業(yè)保理公司監(jiān)督管理實施細則》征求意見稿，結(jié)合陜西省實際，考慮各單位部門反饋意見，現(xiàn)于2023年7月正式發(fā)布，旨在加強我省商業(yè)保理行業(yè)監(jiān)督管理，規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為。

      （一）陜西省將迎來商業(yè)保理跨區(qū)域最嚴監(jiān)管

      2021年底，中國人民銀行就《地方金融監(jiān)督管理條例（草案征求意見稿）》公開征求意見，彼時《地方金融監(jiān)督管理條例（草案征求意見稿）》中曾規(guī)定：地方金融組織應(yīng)當堅持服務(wù)本地原則，在地方金融監(jiān)督管理部門批準的區(qū)域范圍內(nèi)經(jīng)營業(yè)務(wù)，原則上不得跨省級行政區(qū)域開展業(yè)務(wù)。地方金融組織跨省開展業(yè)務(wù)的規(guī)則由國務(wù)院或授權(quán)國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門制定。

      關(guān)于商業(yè)保理等地方金融組織的跨區(qū)域經(jīng)營監(jiān)管，是今年商業(yè)保理監(jiān)管領(lǐng)域的一大懸念。隨著細則的正式實施，陜西省將迎來商業(yè)保理跨區(qū)域最嚴監(jiān)管。這或是首個出臺商業(yè)保理跨區(qū)域經(jīng)營監(jiān)管細則的區(qū)域。

      和此前公開的《征求意見稿》相比，細則對陜西轄內(nèi)商業(yè)保理跨區(qū)域經(jīng)營監(jiān)管略有調(diào)整?！墩髑笠庖姼濉分械谑粭l規(guī)定“在省外注冊登記未在本省設(shè)立子公司、分支機構(gòu)的商業(yè)保理公司，與本省的經(jīng)濟組織開展業(yè)務(wù)，必須向業(yè)務(wù)發(fā)生所在地的縣級監(jiān)管部門報備業(yè)務(wù)情況，逐級上報，并接受各級監(jiān)管部門監(jiān)管；省外商業(yè)保理公司在本省長期開展業(yè)務(wù)（連續(xù)發(fā)生業(yè)務(wù)1年以上）的應(yīng)以注冊登記子公司、分支機構(gòu)形式報備展業(yè)”。而本次正式印發(fā)的《細則》規(guī)定：“...省外商業(yè)保理公司在陜西長期開展業(yè)務(wù)（業(yè)務(wù)連續(xù)發(fā)生1年以上）須報備展業(yè)。”從描述中可以看出，《細則》將報備形式放寬，未強制要求注冊登記子公司、分支機構(gòu)。

      在監(jiān)管上，這種省內(nèi)報備監(jiān)管的方式或是商業(yè)保理跨區(qū)域監(jiān)管的一種新的嘗試，但對部分核心企業(yè)在外地，供應(yīng)商在陜西或核心企業(yè)在本地但供應(yīng)商在外地的反向保理業(yè)務(wù)而言，或?qū)Ρ＠砉镜谋O(jiān)管溝通能力形成一定挑戰(zhàn)。

      （二）嚴把市場準入關(guān)

      除上述跨區(qū)域監(jiān)管規(guī)定外，在本次陜西正式的印發(fā)的《細則》中，還規(guī)定陜西商業(yè)保理注冊資本不得低于5000萬元，同時要求商業(yè)保理公司的主要股東或關(guān)聯(lián)主體須具備貿(mào)易融資、產(chǎn)業(yè)金融或供應(yīng)鏈管理相關(guān)背景?！都殑t》也要求，陜西商業(yè)保理公司的高級管理人員應(yīng)當熟悉商業(yè)保理法律法規(guī)，并具有3年以上金融工作經(jīng)驗。而且對于想要通過變更股權(quán)收購保理公司的，此次細則明確需要對新股東背景實力、入股資金來源加強審查，并且要求新股東以自有資金收購保理公司，嚴禁新股東以債務(wù)資金或委托資金等非自有資金入股保理公司。從上述規(guī)定可以看出，想要新設(shè)立保理公司、收購保理公司，將面臨較高的背景、資金及合規(guī)要求?！都殑t》意在通過有效監(jiān)管，引導(dǎo)地方金融行業(yè)持續(xù)規(guī)范發(fā)展，避免野蠻生長和劣幣驅(qū)逐良幣，更好地服務(wù)實體經(jīng)濟。

      （一）正面清單與負面清單

      1.根據(jù)第二十二條來看，細則規(guī)定了商業(yè)保理企業(yè)開展保理業(yè)務(wù)的“正面清單”，共六大類，其內(nèi)容與205號文和《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)辦法》規(guī)定的商業(yè)銀行開展保理業(yè)務(wù)的內(nèi)容大致相同。

      2.根據(jù)第二十四條來看，細則規(guī)定了商業(yè)保理企業(yè)開展保理業(yè)務(wù)的“負面清單”：（1）吸收存款或者變相吸收存款；（2）通過網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)、地方各類交易場所、資產(chǎn)管理機構(gòu)及私募投資基金等機構(gòu)融入資金；此條在205號文中首次從中央層面明確商業(yè)保理企業(yè)不得通過網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)（如：P2P）、地方各類交易場所、資產(chǎn)管理機構(gòu)以及私募投資基金等機構(gòu)融入資金，且無論是否面向社會公眾，均不可進行融資；（3）與其他商業(yè)保理企業(yè)拆借或者變相拆借資金；雖然最高院關(guān)于民間借貸的司法解釋將企業(yè)之間因?qū)嶋H經(jīng)營需要偶爾相互的拆借行為予以認可，但細則禁止商業(yè)保理公司之間進行資金拆借。但需要注意的是，禁止商業(yè)保理公司之間進行資金拆借不等于禁止保理公司之間進行再保理業(yè)務(wù)。資金拆借系保理公司之間單純的借貸行為，而商業(yè)保理公司之間的再保理業(yè)務(wù)系雙方以應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓為前提，由再保理公司為保理公司提供再保理服務(wù)；（4）基于不合法或者不真實的基礎(chǔ)交易合同、寄售合同、權(quán)屬不清的應(yīng)收賬款、因票據(jù)或者其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)、因借貸或者投資形成的債權(quán)及其他收益權(quán)等開展保理融資業(yè)務(wù)；其中，“不合法基礎(chǔ)交易合同”系指違反我國法律規(guī)定的合同，如私自買賣文物等合同；“寄售合同”系指委托人委托代理人對第三方進行銷售的合同；“權(quán)屬不清”的應(yīng)收賬款，我方認為當應(yīng)收賬款上存在權(quán)利負擔，或應(yīng)收賬款已轉(zhuǎn)讓至第三方的情形下，均屬于“權(quán)屬不清”。保理公司在碰到上述類型的應(yīng)收賬款的，應(yīng)當謹慎開展業(yè)務(wù)。

      3.205號文及《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)辦法》里也對商業(yè)銀行開展保理業(yè)務(wù)實行“負面清單”管理。但值得注意的是，《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)辦法》明確規(guī)定了“商業(yè)銀行不得基于未來應(yīng)收款賬款開展保理融資業(yè)務(wù)”。而細則和205號文未禁止商業(yè)保理企業(yè)開展關(guān)于“未來應(yīng)收賬款”的保理融資業(yè)務(wù)。此外，部分地方規(guī)范性文件對受讓應(yīng)收賬款的要求進行了更細致規(guī)定（如上海、天津）。

      4.同205號文和《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)辦法》均禁止商業(yè)保理企業(yè)/商業(yè)銀行從事基于因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)開展保理融資業(yè)務(wù)。若債權(quán)人僅憑票據(jù)本身向保理商申請保理融資服務(wù)，并僅將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商提供融資等保理服務(wù)，則存在合規(guī)風險。

      （二）監(jiān)管要求

      根據(jù)二十七條商業(yè)保理監(jiān)管指標有五條規(guī)定：1.受讓同一債務(wù)人的應(yīng)收賬款，不得超過風險資產(chǎn)總額的50%；2.受讓以其關(guān)聯(lián)企業(yè)為債務(wù)人的應(yīng)收賬款，不得超過風險資產(chǎn)總額的40%；3.將逾期90天未收回或者未實現(xiàn)的保理融資款納入不良資產(chǎn)管理；4.計提的風險準備金，不得低于融資保理業(yè)務(wù)期末余額的1%；5.風險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)的10倍。

      該條對于商業(yè)保理企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營風險制定了監(jiān)管指標，對債務(wù)集中度提出要求；在目前的頻繁發(fā)生逾期、爆雷的市場環(huán)境下，部分集團公司設(shè)立的保理公司僅圍繞集團內(nèi)部敘作保理業(yè)務(wù)，也有部分保理公司基于線上平臺，僅就某一核心企業(yè)的應(yīng)付賬款敘作業(yè)務(wù)。因此上述第（一）（二）條對此類保理公司將產(chǎn)生巨大影響。對于核心企業(yè)為主導(dǎo)的體系內(nèi)的保理公司多為單一的核心企業(yè)“服務(wù)”，故較容易觸發(fā)前述限制，可以考慮引入其他資金方來進行緩沖；對于科技公司為主導(dǎo)的多級流轉(zhuǎn)平臺來說，由于引入資金方系原本的業(yè)務(wù)需求且選擇的可能性較多，故觸發(fā)前述限制的可能性較小，但也存在一定的風險。

      （三）合規(guī)操作

      本章第三十條和第三十一條對保理操作細則作了規(guī)范，要對基礎(chǔ)交易合同等資料真實性與合法性，審查債務(wù)人和債權(quán)人資信、經(jīng)營及財務(wù)狀況，研究貿(mào)易背景所涉及行業(yè)發(fā)展狀況等情況進行嚴格審核，并要求在開展業(yè)務(wù)時，在中登系統(tǒng)對應(yīng)收賬款的權(quán)利狀況進行查詢、登記公示。

      （一）報告義務(wù)

      細則要求商業(yè)保理企業(yè)在5個工作日內(nèi)應(yīng)當履行報告義務(wù)，對于需報告的重大與交易相關(guān)的事項同“205號文中”的規(guī)定一致，但規(guī)定的報告期限由事項發(fā)生后的10個工作日縮短至“5個工作日”。第三十五條第（二）款中規(guī)定的：“1.單筆金額超過凈資產(chǎn)5%的重大關(guān)聯(lián)交易；2.單筆金額超過凈資產(chǎn)10%的重大債務(wù)；3.單筆金額超過凈資產(chǎn)20%的或者有負債”。特別是對于依托集團公司產(chǎn)業(yè)上下游的保理公司，應(yīng)當注意上述第一項的報送義務(wù)。其次，該條針對與商業(yè)保理企業(yè)股東、高管變動、設(shè)立解散等經(jīng)營相關(guān)的事項尚未明確是否需要進行報告。但在細則第十三條至第十六條中，對保理公司變更事宜報送進行細致規(guī)定，第十七條至第二十條，對保理公司合并、分立、解散等事宜報送作了嚴格規(guī)范。 

      本細則中未對開展監(jiān)管評級進行詳細規(guī)定。而在205號文中提到，銀保監(jiān)會將通過“商業(yè)保理管理信息系統(tǒng)”對商業(yè)保理企業(yè)的經(jīng)營情況進行公示，按照經(jīng)營風險、違法違規(guī)情形將商業(yè)保理企業(yè)劃分為正常經(jīng)營、非正常經(jīng)營和違法違規(guī)經(jīng)營三類實施監(jiān)管。具體在205號文中“穩(wěn)妥推進分類處置”章節(jié)第十三至第十六條中有詳細說明。根據(jù)陜西省地方金融監(jiān)督管理局公示的名單來看，目前陜西省內(nèi)有36家商業(yè)保理公司被納入監(jiān)管名單，其中陜西西金商業(yè)保理有限公司在第一批公示名單中。

      總的來說，本次正式發(fā)布的細則與之前征求意見稿的變化不大，大部分條款在205號文和《中國銀保監(jiān)會辦公廳關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》的基礎(chǔ)上得以延續(xù)，主要可以在以下三方面多做關(guān)注。

      （一）關(guān)于陜西省商業(yè)保理跨區(qū)域監(jiān)管的問題。本細則僅對省外保理公司在陜西長期開展業(yè)務(wù)進行了監(jiān)管，要求報備展業(yè)，對于省內(nèi)保理公司搶占本省市場更加有利。而對于陜西本地商業(yè)保理公司在外省展業(yè)并未作出規(guī)定，還需根據(jù)當?shù)乇O(jiān)管要求開展業(yè)務(wù)。這其實和之前商業(yè)銀行法規(guī)定的地方城商行和農(nóng)商行不得跨區(qū)域經(jīng)營是一個思路。雖然理論上可以通過設(shè)立子公司和異地兄弟公司來合法規(guī)避，但是實際操作過程中地方政府未必都審批，因為屬地管理原則，應(yīng)付30個省市的金融監(jiān)管局的合規(guī)成本也急劇上升。建議保理公司肩負起服務(wù)本地中小企業(yè)的社會責任，助力陜西省內(nèi)的經(jīng)濟蓬勃發(fā)展。

      （二）關(guān)于集中度合規(guī)問題。近年不少央國企、上市公司會組建保理公司來開展集團內(nèi)部保理業(yè)務(wù)，大多是體系內(nèi)的公司來做債務(wù)人，服務(wù)上游企業(yè)，因此40%將成為這些公司內(nèi)部反向保理業(yè)務(wù)規(guī)模的“紅線”，如果主要服務(wù)下游企業(yè)，那影響倒不大。這個規(guī)定也變相地防止集團內(nèi)保理公司成為股東的融資工具或僅僅是通道的角色，鼓勵保理公司積極開拓外部資產(chǎn)，走向市場。

作為服務(wù)集團內(nèi)展業(yè)的保理公司，我司也面臨的集中度的合規(guī)問題。長遠來說，應(yīng)當是走向市場，面對更多的核心債務(wù)人敘作保理業(yè)務(wù)。但當務(wù)之急，為滿足合規(guī)要求，可選擇與行業(yè)內(nèi)其他優(yōu)秀保理公司合作，借助對方的對其他行業(yè)的風控優(yōu)勢，互相合作，相互推薦優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，或通過再保理的方式，降低同一債務(wù)人或關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)收賬款的比例，以達到合規(guī)要求。

      （三）嚴格履行報送義務(wù)。本次下發(fā)的細則關(guān)于重大事項的報送由銀保監(jiān)205號文中規(guī)定的10個工作日縮短為5個工作日；另外，報送事項由205號文中規(guī)定的5條擴展為9條，新增了對上市、發(fā)行債券、發(fā)行資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的報送要求，以及為股東提供擔保、股東所持5%以上股份被凍結(jié)的報送要求。建議保理公司嚴格按照新發(fā)細則嚴格履行報送義務(wù)。

      總的來說，本次陜西省地方金融監(jiān)管局通過制定本細則，結(jié)合了中央最新的文件要求，有取舍、有創(chuàng)新，我司須嚴格按照實施細則展業(yè)，推動保理業(yè)務(wù)的發(fā)展，更好地服務(wù)實體經(jīng)濟。